5 häufige Missverständnisse über das Insolvenzverfahren nach Chapter 11
Es ist Jahre her, dass Unternehmen in einem solchen Tempo Insolvenzschutz nach Chapter 11 beantragt haben wie heute. Nach Angaben von Epiq Systems stiegen die gewerblichen Chapter 11-Anträge im Mai um 48% im Vergleich zum Vorjahr, mit einer Gesamtzahl von 724 neuen Anträgen. Der Anstieg der Anträge kommt wenig überraschend, da die COVID-19-Pandemie viele Wirtschaftszweige, insbesondere den Einzelhandel und das Gastgewerbe, hart trifft.
Das Insolvenzverfahren nach Kapitel 11 war vor einem Jahrzehnt ein gängiger Begriff, als Unternehmen Zuflucht vor den Auswirkungen der Finanzkrise suchten. Aber es schleicht sich zurück in unser kollektives Bewusstsein. Obwohl der Begriff in den Schlagzeilen allgegenwärtig ist, gibt es weit verbreitete Missverständnisse darüber, was Chapter 11 bedeutet und was das Verfahren mit sich bringt. Das Ergebnis ist, dass einige Chapter 11 als Allheilmittel für angeschlagene Unternehmen ansehen, obwohl das nicht der Fall ist. Andere würden Chapter 11 um jeden Preis vermeiden, oft zu ihrem Nachteil, aus Angst, mit einem „scharlachroten Buchstaben“ markiert zu werden. Die Wahrheit liegt irgendwo in der Mitte.
Hier sind fünf der häufigsten Missverständnisse über den Konkurs nach Chapter 11:
Konkurs bedeutet das Ende des Geschäfts. Nur weil ein Unternehmen Konkurs anmeldet, bedeutet das nicht, dass es aus dem Geschäft geht. Während ein Unternehmensinsolvenzantrag nach Chapter 7 die Liquidation beinhaltet, erlaubt Chapter 11 einem Unternehmen, seine Schulden zu restrukturieren und in Betrieb zu bleiben. Ein Unternehmen, das Chapter 11 durchläuft, verkleinert sich oft als Teil des Prozesses, aber das Ziel ist die Reorganisation, nicht die Liquidation. Einige Unternehmen überleben das Chapter 11-Verfahren nicht, aber viele andere, darunter bekannte Namen wie Marvel Entertainment und General Motors, kommen erfolgreich aus dem Verfahren heraus und gedeihen.
Fundamental ist das Ergebnis der meisten Chapter 11-Fälle lediglich eine Änderung der Eigentumsverhältnisse an dem neu reorganisierten Unternehmen von den Anteilseignern zu den Gläubigern und Anleihegläubigern, da die Gläubiger und Anleihegläubiger ein höheres Anrecht auf die Vermögenswerte haben als die Aktionäre.
Die Geschäfte bleiben in Betrieb, das Fließband läuft weiter und die Flugzeuge fliegen weiter. Mit anderen Worten: Die Vermögenswerte bleiben produktiv – nur unter einer anderen Eigentümer- und Schuldenstruktur.
Chapter 11 erfordert einen einheitlichen Ansatz. Ein finanziell angeschlagenes Unternehmen kann den Schutz nach Chapter 11 beantragen, um Rechtsstreitigkeiten und Inkassobemühungen zu stoppen, mit seinen Gläubigern zu verhandeln und einen Reorganisationsplan vorzuschlagen und zu bestätigen, der es dem Unternehmen ermöglicht, mit einem Neuanfang aus dem Konkurs hervorzugehen. Obwohl dies die traditionelle Anwendung des Verfahrens ist, kann Chapter 11 auch als strategisches Instrument genutzt werden, um verschiedene Ergebnisse zu erzielen, einschließlich des Verkaufs aller oder wesentlicher Teile der Vermögenswerte des Unternehmens. In der Tat haben viele Unternehmen, die Chapter 11 beantragen, nicht die Absicht, sich als laufendes Unternehmen zu reorganisieren. Der Hauptzweck vieler Fälle ist die schnelle Durchführung eines Verkaufs (ein sogenannter „363-Verkauf“), bei dem ein Käufer die Vermögenswerte des Schuldners erwirbt. Der Erlös wird zur Begleichung von Gläubigerforderungen verwendet.
Der drohende Konkurs selbst kann als strategisches Instrument genutzt werden, das es einem Unternehmen ermöglicht, sich außerhalb des Gerichts zu reorganisieren.
Die Androhung des Konkurses selbst kann als strategisches Mittel eingesetzt werden, das es einem Unternehmen ermöglicht, sich außerhalb des Gerichts zu reorganisieren. Zum Beispiel könnte ein Unternehmen mit dem Konkurs drohen, um günstigere Mietbedingungen für Immobilien auszuhandeln, die sonst in einem Konkursverfahren abgelehnt werden könnten.
Chapter 11 ist ein langwieriger Prozess. Es hat Unternehmen gegeben, die jahrelang im Chapter 11 geschmachtet haben, aber ein Insolvenzverfahren muss sich nicht endlos hinziehen. Tatsächlich können Chapter 11-Fälle in nur 24 Stunden abgeschlossen sein. Im Jahr 2019 konnte Sungard Availability Services bereits 19 Stunden nach Antragstellung aus dem Insolvenzverfahren entlassen werden.
Eine blitzschnelle Insolvenz ist als Prepacked Case oder „Prepack“ bekannt. Dabei wird mit den Gläubigern verhandelt und über einen Chapter 11-Plan abgestimmt, bevor der Insolvenzfall überhaupt angemeldet wurde. Vorverhandelte Fälle sind solche, bei denen ein Chapter 11-Plan vor der Einreichung mit den Hauptgläubigern des Unternehmens entwickelt wird und die Einreichung des Konkurses auf der Grundlage des Plans erfolgt. Prepackaged und vorverhandelte Fälle, die deutlich weniger Zeit in Anspruch nehmen als ein traditioneller, „freier“ Fall, machen nach Angaben des American Bankruptcy Institute die Mehrheit aller großen Chapter 11-Anträge aus.
Ein bankrottes Unternehmen hat viel Geld, weil es seine Gläubiger nicht bezahlen muss. Die meisten Chapter 11-Schuldner gehen mit Millionen von Dollar an Schulden vor dem Antrag in Konkurs – das heißt, Schulden, die sie vor dem Antrag angehäuft haben, indem sie Zahlungen an Kreditgeber, Vermieter und andere Gläubiger zurückgehalten haben. Dementsprechend könnte man annehmen, dass genügend Bargeld für den Betrieb des Unternehmens in der Insolvenz kein Problem darstellt. Ein Schuldner, der in Konkurs geht, benötigt jedoch nicht nur Barmittel für den Betrieb des Unternehmens, sondern muss auch die mit dem Konkurs verbundenen Kosten, einschließlich der Honorare von Anwälten und anderen Fachleuten, bezahlen. Diese Kosten können sich in großen Fällen auf Dutzende, manchmal sogar Hunderte von Millionen Dollar belaufen.
Deshalb können sich die meisten Schuldner nicht allein auf den Cashflow verlassen, um ein Chapter 11 zu überstehen, selbst wenn ein Unternehmen während des Prozesses aggressiv die Betriebskosten senkt. In fast allen Fällen, egal welcher Größe, müssen Schuldner eine Debtor-in-Possession (DIP)-Finanzierung beantragen, um auf die andere Seite zu gelangen.
Kunden und Zulieferer werden fliehen. Die Einleitung eines Chapter 11-Verfahrens beinhaltet die Einreichung eines Antrags und die Zahlung einer Anmeldegebühr. Die meisten Kunden eines insolventen Unternehmens werden wahrscheinlich nie erfahren, dass es sich in Chapter 11 befindet, es sei denn, sie überfliegen die Seiten des Wall Street Journal. Die Leute kaufen immer noch Schuhe bei Neiman Marcus und mieten Autos bei Hertz. Im Grunde läuft alles wie gewohnt, während sich der Reorganisationsprozess im Konkursgericht abspielt.
Die meisten Verkäufer und Lieferanten hingegen werden aufmerksam, wenn ein Kunde Insolvenz anmeldet. Diejenigen, die Gläubiger des insolventen Unternehmens sind, werden im Laufe des Verfahrens verschiedene Mitteilungen erhalten. Solange der Schuldner jedoch nicht beschließt, die Geschäftsbeziehung zu beenden, entscheiden sich die meisten Verkäufer und Lieferanten dafür, in der Nähe zu bleiben – selbst wenn sie eine Schuld vor dem Insolvenzverfahren haben.
In einigen Fällen, z.B. wenn ein bestehender Vertrag sie zur Leistung verpflichtet, haben Verkäufer und Lieferanten keine andere Wahl, als die Beziehung fortzusetzen. In anderen Fällen entscheiden sie sich dafür, weil sie Anspruch darauf haben, für die von ihnen erbrachten Waren und Dienstleistungen als „Verwaltungskosten“ des Konkurses bezahlt zu werden – eine hohe Priorität im Forderungsprioritätsschema des Bankruptcy Code. Solange der Schuldner über einen ausreichenden Cashflow und eine DIP-Finanzierung verfügt, ist das Risiko, nicht bezahlt zu werden, während sich der Schuldner in Chapter 11 befindet, tendenziell gering.
Die Welle der Chapter 11-Insolvenzen ist gerade erst im Entstehen. In den kommenden Monaten werden sicherlich noch viele weitere Fälle eingereicht werden. Dementsprechend ist es wichtig, als betroffenes Unternehmen, oder als Kunde oder Lieferant eines solchen, den Prozess zu verstehen. Das Versäumnis, dies zu tun, kann zu schlechten Entscheidungen und verpassten Chancen führen.
David G. Dragich, Gründer der Anwaltskanzlei The Dragich Law Firm, vertritt Unternehmen in allen Aspekten komplexer Unternehmenssanierungen, Konkursen, Insolvenzen und Käufen und Verkäufen von notleidenden Vermögenswerten.